Антикоррупционный комплаенс в Украине

Автор: Кочеров Михаил, к.ю.н., партнер, адвокат

Название СМИ: «Юрист и Закон», он-лайн издание, №33

Выход: 09.09.2016

В Украине в течение двух десятилетий на законодательном уровне происходит процесс, нацеленный на предупреждение и преодоление коррупции. И хотя до недавних времен эти нормы имели большей частью декларативный характер, по результатам последних двух лет уже можно говорить о практическом аспекте работы правоохранителей. Частный бизнес тоже не стоит в стороне, и юристы нашей компании довольно часто стали принимать участие или в разработке новой антикоррупционной политики, которую предлагают к использованию иностранные компании, или в ее адаптации к нормам украинского законодательства.

Введение антикоррупционной политики не является данью моде, оно имеет сугубо практическое значение. Дело в том, что одним из принципов внешней политики нашего государства является обеспечение интеграции Украины в европейское правовое пространство с целью получения членства в Европейском Союзе. Принимая правила ведения бизнеса в Европе, наши предприниматели стараются отвечать их требованиям, среди которых не последнее место занимает антикоррупционный комплаенс. Украина уже ратифицировала ряд международных договоров, в частности, Конвенцию ООН против коррупции от 31 октября 2003 г., Уголовную конвенцию о борьбе с коррупцией от 27 января 1999 г., Гражданскую конвенцию о борьбе с коррупцией от 4 ноября 1999 г. Ратифицировав указанные конвенции, Украина обязалась имплементировать их рекомендации в собственное законодательство. Также уже внесены изменения в ряд национальных кодексов, вступил в силу Закон Украины "О предупреждении коррупции". Итак, на сегодня указанные нормативные акты являются такой совокупностью норм, которую уже можно назвать отдельным институтом права.

Для того чтобы выяснить негативные последствия для предприятий от совершения их работниками коррупционных правонарушений, следует проанализировать приведенный антикоррупционный Закон, Уголовный кодекс Украины и Кодекс Украины об административных правонарушениях.

Начнем с Закона. Он установил определение термина "коррупция", общее требование об ограничениях использования служебных полномочий или своего положения с целью получения неправомерной выгоды, ограничениях совместной работы близких лиц, ограничениях относительно получения подарков. При этом введенный запрет получения подарков распространяется не только на подарки в связи с осуществлением должностными лицами их профессиональной деятельности, но и подарки, отвечающие общепризнанным представлениям о гостеприимности, если их стоимость превышает одну минимальную заработную плату, установленную на день принятия подарка, одноразово, а совокупная стоимость таких подарков, полученных от одного лица или группы лиц в течение года, не превышает двух прожиточных минимумов, установленных для трудоспособного лица на 1 января того года, в котором приняты подарки. Исключения из правил касаются подарков, которые дарятся близкими лицами, и общедоступных скидок, и призов. Отдельной нормой в Законе приведены ограничения, касающиеся запрета заключения должностными лицами договоров после прекращения ими своей служебной деятельности. За приведенные административные правонарушения КУоАП предусмотрено взыскание штрафов.

Однако возникает вопрос: при чем здесь бизнес, если это касается государственных служащих и должностных лиц местного самоуправления? Ответ заключается в том, что уже Уголовным кодексом Украины предусмотрены негативные правовые последствия для предприятий за совершение их уполномоченными лицами преступления по подкупу служебных лиц в частном секторе экономики, когда, например, один директор частной фирмы дает взятку, которая сейчас имеет определение "неправомерная выгода", другому директору частной фирмы, а также преступления, диспозиция статьи относительно которого раскрывает содержание действия по предложению, обещанию или предоставлению неправомерной выгоды именно тем государственным служащим и должностным лицам местного самоуправления. А если имеет место преступление, как следствие имеет место применение предписания статьи 208 Хозяйственного кодекса Украины, по которой в доход государства по решению суда взыскивается все полученное по обязательству, которое совершено с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества.

Кстати, недействительность угрожает также тем сделкам, которые были заключены бывшими служащими в течение года со дня прекращения ими соответствующей деятельности с предприятиями частного права, если эти служащие в течение года до дня прекращения выполнения функций государства или местного самоуправления осуществляли полномочия по контролю, надзору или подготовке, или принятия соответствующих решений о деятельности этих юридических лиц. Кроме того, наличие коррупционного правонарушения однозначно отрицательно влияет на деловую репутацию юридического лица, что само по себе в дальнейшем тоже будет иметь имущественные последствия в виде незаключенных контрактов, а, следовательно, неполученного дохода.

И это лишь часть возможных негативных последствий коррупционных действий. Поэтому внедрение на предприятии антикоррупционной политики является довольно обоснованной мерой. В этом аспекте хотим обратить внимание на уже указанную Конвенцию ООН, по которой каждое Государство-участник обязуется принимать меры, направленные на предупреждение коррупции в частном секторе, к которым относятся меры по содействию в разработке стандартов и процедур, предназначенных для обеспечения добросовестности в работе соответствующих частных юридических лиц, в том числе кодексов поведения. Как видите, на межгосударственном уровне уже определена необходимость в разработке таких кодексов с антикоррупционных политик.

В ходе разработки или адаптации антикоррупционного комплаенса следует не только переписать нормы украинских законов, содержащие запрет на совершение неправомерный действий. Необходимо создать такой документ, который бы был совокупностью правил, охватывающих весь процесс функционирования предприятия. Как правило, во время такой работы мы определяем принципы и порядок взаимодействия работников предприятия как между собой, так и с другими юридическими и

физическими лицами, описываем правила внутреннего и внешнего контроля, в частности, вопросы отчетности, аудита, внутренних проверок и расследований, предусматриваем учебный процесс и правила персональной ответственности.

Бывают случаи, когда во время адаптации или заключения внешнеэкономических контрактов иностранные контрагенты предлагают применять национальные законы собственных государств, регулирующие вопросы борьбы с коррупцией. Одним из таких примеров экстерриториального применения является ссылка на Закон США о борьбе с коррупцией во внешнеэкономической деятельности, подписанный в 1977 году. Этот закон, как и законодательство Украины, содержит нормы о запрете предоставления неправомерной выгоды и подарков, а также нормы об обязательстве ведения эффективного внутреннего бухгалтерского учета. Однако его особенность заключается в том, что он предусматривает возможность привлечения к ответственности материнской компании – резидента США за коррупционные действия работников ее дочерней компании, созданной за пределами этой страны, а также запрет ведения противоправной деятельности через третьих лиц – партнеров по бизнесу. Поэтому в ходе заключения резидентами США (или их дочерними компаниями, созданными на территории Украины) договоров с украинскими предприятиями ссылка на указанный закон с обязательством его соблюдения не является простой формальностью.

Ключевые слова: комплаенс, бизнес